Реорганизация с налоговой оптимизацией

Реорганизация используется бизнесменами как правовой инструмент для достижения самых разных целей с учетом сложившихся обстоятельств. Наглядные примеры.

1. Консолидация имеющихся ресурсов (финансовых, управленческих, кадровых и др.) для повышения инвестиционной привлекательности, доходности и конкурентоспособности объединенного юрлица. Возможные варианты:

• «слияние», когда несколько компаний превращаются в одну (эта новая компания наследует все имущество прежних фирм, их права и обязанности);
• «присоединение», когда одна или несколько компаний входят в другую (эта основная компания получает от присоединившихся юрлиц дополнительные активы, права и обязанности).

2. Вывод малоценных и неэффективных компаний для концентрации активов. Возможные варианты:

• «разделение», когда юрлицо делится на части и каждая новая компания получает определенные права и обязанности прежнего юрлица, которое прекращает свое существование;
• «выделение», когда из одной компании выходят несколько фирм (или одна) с определенным объемом прав и обязанностей, при этом все компании продолжают существовать (и прежняя и новообразованные).

3. Оптимизация хозяйствующего субъекта путем трансформации организационно-правовой формы — преобразование. Компания остается с тем же составом участников, набором обязательств и прав, меняется только форма, например, при переходе от ООО к АО.

Любой вид реорганизации влечет налоговые последствия, которые необходимо учитывать и просчитывать.

При консолидации ресурсов (слияние/присоединение) происходит передача имущества, которое не подпадает под НДС. Не учитываются эти активы и при налогообложении прибыли правопреемника, но проблемы могут возникнуть в связи с неверной оценкой переданного имущества (доначисления, штрафы).

Также необходимо правильно переносить убытки участников реорганизации и корректно распределять прибыль, чтобы избежать переплаты налогов по прибыли.

Отдельное внимание нужно уделить налогообложению дивидендов в случае перераспределений долей/акций.

При разделении бизнеса каждое новое юрлицо становится самостоятельным субъектом, поэтому важно правильно перераспределить между ними как обязательства, так и активы, чтобы исключить риски по налогу на прибыль.

Распространенная схема оптимизации прошлых лет выглядела следующим образом.

• Дано: крупная компания, на балансе которой числятся дорогостоящие активы (основные средства и товары).
• Если эта компания перейдет на спецрежим УСН, то она должна будет восстановить входной НДС (см. ч. 3 ст. 170 НК). Сумма получится внушительная.
• Компания выбирает реорганизационную схему в виде выделения.
• Новая выделенная фирма получает большую часть активов. Так как данная операция не относится к реализации, то не возникает ни налогооблагаемого дохода, ни НДС (см. п. 2 ч. 3 ст. 39 НК).
• У компании (прежнего собственника) имущество перестает числится на балансе. Входной НДС ей восстанавливать не нужно (ч. 8 ст. 162.1 НК).
• Выделенная фирма, как новосозданная, сразу переходит на УСН. При этом фирма как правопреемник тоже не обязана восстанавливать входной НДС, так как она его к вычету не принимала.

Таким образом, по нормам НК не было обязанности восстанавливать НДС ни у реорганизованной компании, которая передала имущество выделенной фирме, ни у той фирмы, что после выделения перешла на УСН.

Однако Минфин не раз озвучивал свою позицию, что правопреемник должен восстановить НДС, если полученное имущество он использует для операций без НДС (см письма №03-07-11/323 от 30.07.10 и №03-07-11/290 от 10.11.09). Принятая поправка к статье 170 НК (см. ч. 3.1) поставила точку в этом споре: правопреемник на УСН должен восстановить НДС, который приняла к вычету реорганизованная компания, пропорционально остаточной стоимости.

Как правило, налоговики инициируют выездную проверку сразу после получения информации о запланированной реорганизации. Причем такие мероприятия проводятся независимо от сроков окончания предыдущих проверок, так как на данную ситуацию не распространяются ограничения и запреты ст. 89 НК. Поэтому нужно заранее провести аудит и ревизию бухгалтерии, чтобы устранить проблемы с отчетностью.

Самая большая сложность для бизнеса, решившегося на реорганизацию, — доказать налоговикам, что налоговая выгода не была единственной целью, а стала приятным бонусом структурных изменений. В любом дроблении инспекторы видят злонамеренное занижение налоговых обязательств и выставляют предпринимателям максимальные доначисления по налогам, а сверху еще штрафы и пени.

Как избежать подобных претензий:

• исключить очевидные признаки дробления, чтобы каждое юрлицо было независимым и обладало своими ресурсами, в том числе транспортом, складами, контрагентами и т. п.;
• обосновать экономическую целесообразность изменений (сформулировать объективные причины, например, с точки зрения логистики, разделения сфер деятельности и др.);
• собрать документальные подтверждения: договоры, акты, счета-фактуры и пр.

Прежде, чем инициировать реорганизацию, стоит хорошенько продумать деловые цели и подготовить убедительные обоснования.

Если нет возможности доказать, что целью дробления не была налоговая экономия, то можно воспользоваться предложенной властями амнистией с сохранением организационной структуры либо с ее изменением. В этом случае можно будет списать налоги/штрафы за 2022, 2023 и 2024 годы при условии, что налоговики не найдут признаков дробления в этом 2025 году. Иначе придется заплатить не только за текущий период, но и за предыдущие годы.

Учитывая высокие риски и пристальное внимание налоговых органов к процедуре реорганизации в некоторых ситуациях выгоднее создать новое юрлицо и ликвидировать «старое». В любом случае решать подобные вопросы необходимо с привлечением опытных экспертов: налоговых консультантовв, корпоративных юристов и бухгалтеров.